Laochan被迫发出最后的吼声：中国招标到了最危险的时候――并致各级国资委的官员们

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Laochan

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发表于 2008-7-28 09:40:36 |只看该作者 |倒序浏览

Laochan被迫发出最后的吼声：中国招标到了最危险的时候――并致各级国资委的官员们――<p class="MsoNormal" style="MARGIN: 0cm 0cm 0pt; TEXT-INDENT: 28.8pt; TEXT-ALIGN: left; mso-pagination: widow-orphan; mso-margin-top-alt: auto; mso-margin-bottom-alt: auto; mso-char-indent-count: 1.92" align="left"> 据悉，《招标投标法实施条例（第二次征求意见稿）》正在征求18个部委的意见。老朽最关心的是《实施条例》中的[中标人的确定]条款。该内容在《第一次征求意见稿》中为第55条，在《第二次征求意见稿》中为第56条。如果18个部委都签署“同意”，那么，一部剥夺招标人定标权的《实施条例》就将出台。有鉴于此，老朽在此被迫发出最后的吼声：中国招标到了最危险的时候！[中标人的确定]条款的两稿内容均COPY七部委2001年第12号令的相应条款：《征求意见稿》第五十四条规定，“中标候选人应当限定在一至三人，并标明排列顺序。”《征求意见稿》第五十六条规定，“使用国有资金或者国家融资的依法必须招标项目，招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。排名第一的中标候选人放弃中标、因不可抗力提出不能履行合同、招标文件规定应当提交履约保证金而在规定的期限内未能提交，或者被有关部门查实存在影响中标结果的违法行为、不具备中标资格等情形的，招标人可确定排名第二的中标候选人为中标人。以此类推，招标人可确定排名第三的中标候选人为中标人。三个中标候选人都存在前述情形的，依法必须招标项目的招标人应当重新招标。” 从上述规定中，我们可以看到：1．中标候选人的人数为“一至三人”。当候选人推荐为一人时，招标人还有选择吗？还算是“候选人”吗？显然已经是中标人了。2．规定对候选人“标明排列顺序”，“招标人应当确定排名第一的中标候选人为中标人。”如此规定，即使候选人为“二至三人”时，招标人也依然无选择权，也依然无定标权。有人说，上述条款是在“规范”定标权。但老朽以为，如果一定要说这是“规范”，那也是借“规范”之名，行剥夺之实。老朽呼吁回归《招标投标法》，将定标权归还给招标人，决不意味着，招标人就一定为所欲为。我相信，招标人在评标委员会推荐的中标候选人中确定中标人时，一般情况下，会选择排名第一的候选人为中标人。若不选择排名第一的候选人，招标人应该会有充分的理由。 问题的关键是，招标人确定排名第一的候选人为中标人，应该是招标人自主、自觉的行为，不应该是被行政法规强迫的行为。 现有的有关行政法规和《招标投标法实施条例（征求意见稿）》强迫招标人选择排名第一的为中标人，剥夺了招标人的自主权，违背了《招标投标法》，违背了《公司法》。在招标人没有授权的情况下，评标委员会的推荐和排序应该是参考性的，不应该是决定性的。这是由评标委员会的法律地位所决定的。因为，评标委员会在法律上既不能承担民事责任也不能承担刑事责任。 近8年的中国招标实践已充分证明，中国招标存在的许许多多问题中，最基本的问题是，行政法规违背《招标投标法》，剥夺招标人定标权。老朽曾寄希望于《实施条例》，希望《实施条例》能回归《招标投标法》，将定标权归还给招标人，使招标人重新回到定标的前台，对定标负起法律责任。 目前的中国招标，存在一个真空绝地：无人对定标负责：招标人会说，是评标委员会定的标，我没有授权。招标人可以把责任推得干干净净。 评标委员会在法律上本来就不具备负责的能力，而且，早就烟消云散。 招标代理机构更没有责任，因为也不是招标代理机构定的标。 许多人天天在大喊，加强对招标活动的监督。老朽倒要请问：监督的目标在哪里？监督的内容是什么？你能监督到吗？ 在这里，老朽想斗胆地问一下国有资产监督管理委员会（国资委）的各级官员们，你们同意《实施条例》中关于[中标人的确定]条款吗？七部委2001年第12号令《评标委员会和评标方法暂行规定》颁布时，国资委还没有诞生。国务院国有资产监督管理委员会是根据2003年第十届全国人民代表大会第一次会议批准的国务院机构改革方案和《国务院关于机构设置的通知》设置的。国资委根据国务院授权，依照《中华人民共和国公司法》等法律和行政法规履行出资人职责。国资委授权下属的所出资企业具体履行出资人职责。所出资企业的法定代表人是国资委任命的。老朽在此问一下国资委的各级官员们：1．你下属的所出资企业是否是按照《公司法》成立的？2．你下属的所出资企业是否应该享有《公司法》赋予的自主经营权？3．你是否应该按照2003年国务院令第378号《企业国有资产监督管理暂行条例》在履行监督管理职责的同时，维护“所出资企业及其投资设立的企业，享有有关法律、行政法规规定的企业经营自主权。”4．所出资企业在招标采购时，定标权是否属于所出资企业经营自主权范畴？5．依据《招标投标法》的规定，定标权是否属于所出资企业法人？（请见老朽的《论定标权的归属》一文： <a href="read.php?tid=14013">http://bbs.chinabidding& ... p;#46;php?tid=14013</a> ）6．在所出资企业没有授权的情况下，评标委员会有权定标吗？7．你所任命的所出资企业的法代表人都有可能是腐败分子吗？你也同意剥夺他们的定标权吗？8．你是否也认为，将定标权归还给招标人，招标人就会腐败？ 如果国资委的各级官员们最终也同意《征求意见稿》中关于“中标人的确定”条款（即，第56条和第54条），老朽也自认是多管闲事，杞人忧天！